出口信用证下寄单银行权利义务揭示---兼评UCP600第12条
居松南
摘要：出口信用证下寄单行是纯粹承担寄单义务的银行，其不是信用证的议付行或兑付行，不承担议付行或兑付行的责任，因而其承担的义务要较议付行为轻，但是寄单行同样应当尽到合理的审核义务以保障受益人的权利。
关键词：信用证； 寄单行； UCP600
信用证交易一般是因为存在着真实的贸易而发生的，在受益人收到开证行开立的信用证之后，受益人需要准备货物、装运、保险、制单，并将单据最终提交给指定银行或开证行从而获得信用证的兑付。在我国的业务实践当中，出口商将单据交由境内银行，境内银行审核后将单据寄往国外，等待开证行最终确认付款的情况最为多见，境内银行在此交易活动中实际是寄单行的身份。本文所指寄单行即接受出口商提交的单据，并将单据寄往开证行或保兑行的银行，寄单行在本文中不承担向受益人支付对价的义务。
一、寄单行与指定银行的关系
UCP600第12条规定“a. Unless a nominated bank is the confirming bank, an authorization to honour or negotiate does not impose any obligation on that nominated bank to honour or negotiate, except when expressly agreed to by that nominated bank and so communicated to the beneficiary. ”其意指：a. 除非一家被指定银行是保兑行，对被指定银行进行兑付或议付的授权并不构成其必须兑付或议付的义务，被指定银行明确同意并照此通知受益人的情形除外。
UCP600下的指定系指开征银行指定某银行代为履行某职能。作为最重要的指定银行，指定银行可以承担开证行的兑付或议付的责任，这个义务是开证行在信用证交易下对外承担的最主要义务，所有信用证交易的设计都是围绕着开证行如何是信用证的目的得以实现来进行的。做为开证行而言，其和受益人或其他享有信用证权利的人相隔甚远，指定银行可以视为开证行的代理行代为行使开证行的上述职能。从这一点上来看，指定银行和开证行之间的法律关系的性质是委托代理关系。开证行是委托人，指定银行是受托人，UCP600在此强调，开证行的单方指定并不意味着被指定银行必须按照开证行的指定行事，指定银行仍然可以拒绝履行付款的义务。委托代理行为本身是一个双务行为，即需要当事双方达成合意才能产生效力，开证行的指定本身是对外发出的一个单方行为，在没有得到被指定银行的明确同意时，该授权、指定并不对被指定银行产生效力，只有被指定银行明确同意对信用证进行议付或兑付时，被指定银行才受信用证的约束，也就是说在此时信用证的被指定银行才承担代开证行对外进行兑付或议付的责任。
但是保兑行是个例外，保兑行是对开证行的付款承担担保责任的银行，其仍然是承担的第一性的付款责任，只要保兑行就信用证进行了保兑，保兑行的地位和开证行别无二致，保兑行即必须确定地履行兑付或议付信用证的责任。
指定银行一旦同意接受开证行的授权，即承担着对受益人付款之义务，但是我们认为，即便是被指定银行在接受受益人单据时如未对受益人明确做出其愿意承担兑付之义务，则被指定银行在信用证下的付款义务仍然是不确定的。
在现实信用证交易中，以自由议付信用证最为常见，在信用证上一般注明本信用证适用于任何银行议付，此时任何银行均可能成为信用证的指定银行。在自由议付信用证下，受益人制作单据之后一般将单据径直提交给自己的往来银行，在此时如果受益人的往来银行并未付出对价，则此银行仍然不是被指定银行。中国目前的实践多为，往来银行进行单据的审核后将单据寄往开证行或保兑行请求付款，此时的往来银行即本文所指的寄单行。
二、寄单行的审核或寄送单据行为不具备议付或兑付的特征
UCP600第12条c款规定“Receipt or examination and forwarding of documents by a nominated bank that is not a confirming bank does not make that nominated bank liable to honour or negotiate, nor does it constitute honour or negotiation. ”该条意指： 非保兑行身份的被指定银行接受、审核并寄送单据的行为既不使得该被指定银行具有兑付或议付的义务，也不构成兑付或议付。
UCP600此条明确了寄单行的地位，在我国这种情况更为常见，许多银行或其分支机构在进行国际结算的过程中，承担的仅仅是审核单据并将单据寄往开证行请求付款的责任，在这种情况下被指定银行并未就其接受的信用证下单据向受益人支付任何对价，也就是说并未满足UCP600下所说的兑付信用证或者议付信用证的义务，寄单行充其量只能充任受益人提交单据的代理人，可以向开证行发出请求付款。
UCP600通过此条规定实际上表明寄单行无论是接受单据还是审核单据并不表明该银行即愿意向相关受益人支付款项，该银行也并不因此而承担向受益人付款的责任，受益人并不能因寄单行审核单据而有权要求寄单行承担兑付信用证的责任。
二、寄单行不能因审核单据、寄送单据取得指定银行的地位
指定银行一方面承担向受益人付款的义务，同时也可以享受相应的权利。在指定银行接受开证行的授权委托代行其事后，即接受信用证下的单据并向受益人付款之后，指定银行即获得了凭借单据再向开证行或保兑行请求付款的权利，我们可以认为此时的指定银行或议付银行实际上已经完全替代了受益人，受益人已经退出了信用证法律关系，从而使得所有开证行对外做出的承诺均应向议付行或指定银行履行。一旦被指定银行取得其应有地位，则该银行凭借与信用证相符的单据，即可获得开证行或保兑行的付款。
如果被指定银行仅仅是寄单行，并未履行其被指定银行所承担的向受益人兑付或付款的义务时，受益人并未退出信用证法律关系，此时的信用证的权利人仍然是受益人，义务人是开证行或保兑行，寄单行仅仅作为受益人的代理人代行受益人的相关权利，诸如请求付款之责。
更一步言之，在信用证开证行拒绝付款之时，仍然是受益人就单据和开证行进行交涉，寄单行仅仅作为受益人的代理人代为向开证行交涉相关事宜。再进一步，如果信用证被拒付之后，相关当事方欲起诉开证行，那么有权起诉要求开证行承担付款之责的应该是受益人，受益人的往来银行寄单行无权直接起诉信用证开证行，即往来银行连诉权也不享有。如果寄单行向法院起诉要求开证行付款，法院回径自驳回寄单行的起诉。
三、寄单行审核单据的义务合理界定
UCP600在第16条中就如何审核不符点，如何通知不符点做出了明确规定。有人认为寄单行也应当按照此条规定在合理期限内向受益人全部提出相应的不符点，否则应当承担不符点未能合理发现进而导致信用证不能兑付的责任。
笔者认为，此种观点断不可取。其一、从UCP600中第16条的规定来看，此条适用对象为信用证开证行、被指定银行、议付行、或指定代行其事的银行。在本文的论述当中，我们已经看到寄单行并非信用证关系的上述当事人之一，其承担的仅仅是代受益人提交单据，代为请求付款的义务，而非被指定银行的义务。要求寄单行如被指定银行一样严格审核不符点并承担责任是不符合UCP600的规定的。
其次、从公平合理角度出发，也不应由寄单行承担相应的责任。在现实交易当中寄单行就其向受益人提供的寄单服务仅仅收取几十美金的费用，此费用应当看成是寄单行的劳务所得，如果因寄单行未能发现不符点即要求寄单行承担将信用证最终款项的数额相等的赔偿责任，显然违背公平的原则。
当然，我们认为寄单行作为专业从事单据审核的金融机构，其专业技能远在受益人之上，银行应当尽到审慎合理的审核义务对受益人提交的单据进行审核，如果寄单行存在重大过错，对显然的不符点都不能发现，而且此不符点最后造成信用证未能兑付，我们认为寄单行仍应按照其过错的大小承担相应的责任，当然这个责任的具体数额的大小应当由法院来自由裁量。
作者单位：江苏唯衡律师事务所
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九江市人民政府办公厅关于印发《九江市救灾款物使用管理暂行规定》的通知
江西省九江市人民政府办公厅
九府厅发〔2008〕21号
九江市人民政府办公厅关于印发《九江市救灾款物使用管理暂行规定》的通知
各县（市、区）人民政府，庐山管理局，九江、共青开发区管委会,云居山—柘林湖风景名胜区管委会，市政府各部门，直属与驻市各单位：
《九江市救灾款物使用管理暂行规定》已经2008年2月27日市政府第18次常务会议研究通过，现印发给你们，请认真贯彻执行。
二〇〇八年四月二日
九江市救灾款物使用管理暂行规定
第一章 总则
第一条 为了加强救灾款物的使用管理，充分发挥救灾款物的使用效益，切实保障灾民的基本生活，根据民政部、财政部和省民政厅、财政厅有关文件精神，结合我市实际，特制定本规定。
第二条 本规定所指“救灾款物”包括：
（一）中央财政下达的特大自然灾害救济补助费（包括救灾应急资金，灾区民房恢复重建资金，春荒、冬令救济资金）和其他灾害专项补助资金；
（二）省级和市、县级财政安排的自然灾害救济事业费和其他灾害专项补助资金；
（三）历年各级财政结转的救灾资金；
（四）各级民政部门和慈善机构接收的救灾捐赠款物；
（五）用救灾款和捐赠款采购的用于灾民生活救济的物资。
第三条 救灾社会捐赠活动由民政部门负责管理，市、县民政部门和慈善总会、红十字会具体实施。
第二章 救灾款物的申请
第四条 县（市、区）遭受特、重大自然灾害，通过自身努力无法解决困难时，可申请省、市予以支持。
申请上级救灾补助资金，应由县（市、区）人民政府向市级人民政府提出书面申请，同时抄送市级民政、财政部门。发生突发性特、重大自然灾害需申请上级救灾应急资金时，可由县（市、区）民政部门会同财政部门，向市级民政、财政部门提出书面申请。
申请上级救灾物资，应由县（市、区）民政部门，向市级民政部门提出书面申请。灾情紧急时，可直接由县级民政部门向省级民政部门提出申请，同时报市民政部门备案。
各地报告灾情要实事求是，申报补助应客观、真实。
第五条 救灾应急资金和救灾物资申请报告的内容应包括灾害发生背景、灾区初步损失情况、紧急转移安置灾民数量以及申请救灾应急资金和救灾物资的理由及数量。
第六条 灾情稳定后，新灾救济资金申请报告应包括以下内容：紧急转移安置灾民数量、因灾倒损房屋数量、需衣被救济人口数量、需治病救济人口数量，各级政府已投入和计划安排的新灾救济资金数量。
第七条 申请春荒、冬令灾民生活救济资金报告应包括以下内容：农作物受灾情况、因灾减产粮食数量、缺粮人口数量、缺粮数量、需口粮救济人口数量、需救济粮数量、需衣被救济人口数量、需治病救济人口数量，地方各级政府计划安排的救济资金数量。
第三章 救灾款物的拨付
第八条 救灾资金的拨付。由市民政局商市财政局提出分配方案报市政府批准后，由市财政局和市民政局联合发文下达。省直管试点县（市），中央和省级救灾资金，由省财政厅、省民政厅直接下达至县（市）财政、民政部门。
第九条 减少资金拨付环节，加快资金拨付速度。救灾应急资金应在资金下达5日内发放到灾民手中；新灾救济资金和春荒、冬令救济资金应在资金下达15日内发放到灾民手中。
第十条 需要集中安排灾民口粮、衣被等救灾物资时，均应面向市场、公开招标、集中采购。采购工作由县级以上民政部门和政府采购机构根据有关规定，按照“等价择优、等质择廉”的原则组织实施，严把救灾物资质量关。
第十一条 县（市、区）民政、财政部门下拨中央和地方救灾款物时，必须同时抄报市级民政、财政部门，并注明款项来源。
第四章 救灾款物的管理
第十二条 根据救灾工作分级负责，救灾资金分级负担的原则，县（市、区）在每年年初编制财政预算时，要根据救灾工作需要列支自然灾害救济事业费，不得虚列或列而不支，列而少支。当年结存的救灾事业费应结转下年度使用。
第十三条 县（市、区）、乡（镇）都应设立救灾资金财政专户或专账，上级下拨的救灾资金和本级财政预算安排的救灾事业费统一纳入救灾资金专户或专账管理。
第十四条 乡（镇）民政所必须设置救灾资金往来二级科目，二人以上负责救灾资金的管理工作，资金发放由乡财政所实行一卡通发放。救灾资金不得以任何理由在经手发放人员手中滞留，不得公款私存。
第十五条 县（市、区）和有条件的乡（镇）都应建立救灾物资储备仓库，用于储备各类救灾物资。要建立严格的管理制度，救灾物资的储备应建立专账，并有专人负责。救灾物资使用结束后，可以回收重复使用的救灾物资，由当地民政部门负责回收，以备再用。
第十六条 对接收的各类救灾捐赠物资，各地应及时下发，一时不能下发的，要妥善保管，防止损坏、变质。对救灾捐赠物资，不得擅自变卖或处置，确属需要变卖或处置的，须经捐赠单位或捐赠人书面同意，并报市民政部门批准。变卖捐赠物资所得款项，应纳入救灾资金专户或专账统一管理。
第五章 救灾款物的使用
第十七条 救灾款物的使用必须坚持“专款专用、专物专用、重点使用”的原则。
第十八条 救灾款物的使用范围：
（一）解决灾民无力克服的吃、穿、住、医等生活困难；
（二）紧急抢救、转移和安置灾民；
（三）灾民倒房恢复重建；
第十九条 加工、采购、储运救灾物资，原则上只能使用地方本级财政列支的自然灾害救济事业费和当地开展社会捐助活动接收的无定向捐赠款，不能随意使用上级下拨的救灾款和救灾捐赠款。
第二十条 定向捐赠的救灾款物，应按照捐赠人的意愿使用，并将使用结果告知捐赠人。
第二十一条 救灾款物使用的重点是重灾区和重灾户，特别是保障自救能力差的灾民的基本生活。不得平均分配，不得向无灾区拨付，不得向无灾家庭发放，不得优亲厚友。
第二十二条 严禁贪污、挤占、挪用救灾款物。救灾资金不得实行有偿使用，不得用于救灾工作经费支出，不得擅自扩大使用范围。
第六章 救灾款物的发放
第二十三条 救灾款物的发放坚持公开、公平、公正的原则。不论是发放现金还是发放实物，都应将发放对象、数额公开，接受群众和社会监督。
第二十四条 乡（镇）救灾资金的发放，应由乡（镇）民政所、财政所统一以“九江市救灾款物发放三联单”和“一卡通”的方式直接发放到灾民个人手中。每张三联单必须有乡（镇）审批人、发放人和救助对象的签字捺印。不得以任何形式将资金指标分配到村。
第二十五条 新灾和春荒、冬令救济资金的发放，根据县级民政部门审批确定的《灾民救助花名册》，以户为单位，向救助对象发放《灾民救助卡》，救助对象凭《灾民救助卡》领取救灾款物，并在《灾民救助花名册》和“三联单”上签字捺印。
第二十六条 灾区民房恢复重建补助资金的发放，根据县级民政部门审批确定的补助标准，向救助对象发放统一格式的恢复重建补助证。补助金额一次性落实到户，依据建房进度分期发放。发放资金除通过“三联单” 、“一卡通”发放和登记上证外，还应制作由被补助对象签名盖章的花名册一式两份，一份留乡（镇）存档，一份报县级民政部门备案。
第二十七条 严格基层救灾款物发放。发放救灾款时，严禁套取现金。严禁虚报冒领，或巧立名目，挪作它用。代领救灾款物，须由被救助对象委托其亲属办理，原则上不得由乡、村干部代领。
第七章 监督检查
第二十八条 建立救灾款物使用管理情况报告制度。各级民政、财政部门应在每年4月、9月和次年1月向同级政府和上级民政、财政部门报告救灾款物使用管理情况。
第二十九条 各级民政、财政部门应加强对救灾款物使用管理的跟踪监督检查。市级民政、财政部门每年对全市救灾款物的分配、拨付、使用和管理情况进行一次专项检查，发现问题及时纠正。县级民政、财政部门每年至少开展一次救灾款物使用管理情况的专项检查。进一步加强群众和社会媒体对救灾款物使用管理的舆论监督。
第三十条 监察、审计部门要加强对救灾款物使用管理的督查和审计，每年至少组织一次救灾资金的检查和审计，并于每年下半年向同级政府报告一次救灾款物使用管理的监督、检查情况。
第三十一条 对不符合条件的对象发放救灾款物，虚报冒领和克扣救灾款物，贪污、挪用救灾款物的，经查实后，应视情节对主管人员和直接责任人给予党纪、政纪处分，构成犯罪的，移交司法机关追究刑事责任。
第八章 附则
第三十二条 本规定由市民政局、市财政局共同负责解释。各地根据本规定可制定具体实施细则。
第三十三条 本规定自印发之日起施行。
