一、基本案情
张某因涉嫌挪用资金、伪造企业印章于2010年3月18日被公安机关立案侦查并刑事拘留,同年3月30日被检察机关批准逮捕,公安机关2010年5月22日将该案移送检察机关审查起诉,检察机关于2010年6月17日、8月2日两次退查。因犯罪主体和客观方面不符,即张某不是该有限公司正式职工,且该公司是上市公司,非国有企业,资产并非全部国有,故不构成挪用资金罪。伪造企业印章罪《刑法》第280条第2款,明确规定该罪客观方面必须是伪造,张某称是该公司山东片业务代表王某某寄给他的,王予以否认。鉴定结论证明该款印章系伪造,此章是谁造的,在什么地方造的,什么时间造的均无法查证。因此无法认定此章是张某伪造,故其伪造企业印章罪事实不清,证据不足。检察机关于2010年9月25日依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第140条第4款之规定,决定对张某不起诉。2010年9月27日释放张某,共被羁押194天。案件审查期间,公安机关通过媒体报道案情和诉讼情况。
二、争点归纳
赔偿请求人张某于2012年3月19日以检察机关不起诉决定为由,请求检察机关对被公安机关拘留、逮捕造成其人身自由受到侵害予以经济赔偿,赔偿其被羁押194日的赔偿金31554.1元,对公安机关在侦查阶段通过媒体报道对其“定罪”,给其造成严重精神损害,则进一步要求予以消除影响,并给予相应的精神损害抚慰金8万元。检委会讨论认为张某因涉嫌挪用资金、伪造企业印章被公安机关拘留、逮捕,后检察机关决定不起诉。赔偿请求人张某以人身自由权受到侵害请求赔偿(羁押194天),符合《国家赔偿法》第十七条第二款规定,属于刑事赔偿范围。赔偿请求人张某有权得国家赔偿,人民检察院为赔偿义务机关。而对于本案中张某是否构造赔偿法意义上的精神损害则有不同观点。
第一种观点认为任何羁押行为均构成精神损害,其条件仅仅是赔偿申请人提出这方面的要求一般均应当予以认定。因为刑事羁押措施对于当事人而言其强制力和影响力不言而喻,应当认定其受到精神损害。
第二种观点认可已构成精神损害,但认为检察机关的责任仅仅是消除影响。因为公安机关的侦查行为和诉讼程序合法,没有捏造事实证据或者刑讯逼供诱供,已经查明和对外公布的案件情况真实有效,案件最终不起诉系因为公检认识不同所致,因而无需承担恢复名誉、赔礼道歉的赔偿方式和责任。
第三种观点认为不构成精神损害。张某的行为虽不构成犯罪,但仍属于违反有关民事法规的违法行为。具有较大社会危害性,公安机关不存在侵犯其精神利益的损害行为。
三、分析意见
笔者同意第三种观点。公安机关对张某采取的侦查措施行为以及媒体的宣传报道尚不构成赔偿法意义上的精神损害。
首先,羁押行为尚未达到精神损害抚慰金适用所要求“严重后果”。一般而言,受害人发生重伤、残疾或者出现严重精神障碍、精神疾患的时候,才可以认定为“后果严重”。对此,应当具备相应的鉴定或者诊断证明。不能认为只要发生羁押行为就构成精神损害赔偿。就国家赔偿标准而言,带有一种综合赔偿性质,其中已包括对被羁押人精神权益的赔偿性质。
其次。媒体报道只是较为客观的反映案件事实,不能据此认为对张某造成了严重的精神损害结果。从媒体报道是否对张某造成消极影响来看,其内容属于较为客观的案件事实和诉讼情况通报,不能据此认为对张某造成了严重的精神损害后果。不足以构成《国家赔偿法》第三十五条关于支付精神损害赔偿抚慰金条件。
最后,检察机关不负有新闻侵权赔偿责任,无须承担精神损害赔偿。由于我国尚未出台新闻法,媒体报道未决刑事案件始终存在一个法律边界问题。检察机关虽然不负有新闻侵权赔偿责任,更无需承担相应精神损害赔偿,但作为刑事赔偿案件责任主体,检察机关可以协调公安机关通过媒体引发后续报道义务,消除原案客观存在的影响,恢复赔偿申请人的名誉。
作者单位:全椒县检察院
大同市“门前五包”责任制管理办法
山西省大同市人民政府
大同市“门前五包”责任制管理办法
大同市人民政府令第66号
《大同市“门前五包”责任制管理办法》已经2010年3月19日市人民政府第18次常务会议审议通过，自2010年5月1日起施行。
市长
2010年3月19日
大同市“门前五包”责任制管理办法
第一条 为巩固城市建设成果，提升城市管理水平，维护城市容貌和环境秩序，调动社会力量参与城市管理，将“门前五包”纳入城市管理体系，创建整洁、优美、文明的城市形象，根据有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本市建成区范围内临街的机关、团体、部队、企业事业单位、个体工商户以及临街的露天市场、广场、停车场等主办单位是“门前五包”管理的责任单位（以下简称责任单位），并按照本办法规定建立“门前五包”责任制。
第三条 本办法所称的“门前五包”责任制是指在临街责任单位住所地、经营场所地划定责任区，由责任单位承担指定的净化、绿化、亮化、美化、秩序的管理责任。
第四条 各级人民政府对“门前五包”责任制工作实施组织领导。
市市政管理部门是城市“门前五包”责任制工作的主管部门，负责对全市“门前五包”责任制工作进行监督、协调、考评和指导。
各区人民政府、街道办事处（乡镇人民政府）负责本辖区内“门前五包”责任制工作的组织领导、具体实施、日常管理和检查落实。
市、区建设、规划、房管、园林、公安、工商、卫生、环保、市容环卫等部门按照各自职责，做好“门前五包”责任制工作的监督管理和协调配合。
责任单位有主管部门的，主管部门对“门前五包”责任制工作负领导责任，并加强督促检查。
第五条 “门前五包”责任制坚持市、区、街道办事处（乡镇人民政府）三级管理的原则，实行条块结合、以块为主、层层包保、公众参与、社会监督。
公民有权向各级人民政府或有关部门举报不认真履行“门前五包”责任制的责任单位和管理部门及其工作人员。
新闻媒体对“门前五包”责任制实施舆论监督。
第六条 “门前五包”责任制责任区范围划定：
（一）临街责任单位，以左右相临交接线为界，门前墙基至人行道路边缘石以内为责任区域。由各区组织街道办事处（乡镇人民政府）划定。
（二）露天市场、广场、停车场等场所及其他地段，由各区组织街道办事处（乡镇人民政府）划定。
第七条 “门前五包”责任制具体内容（标准）：
（一）包净化：责任区内地面、墙体干净，按时清扫清洗保洁，垃圾容器等公共设施完好；责任区内无存留垃圾，无明显污迹，无野广告，无露天烧烤，无焚烧现象，地面无痰迹、粪便、瓜果皮核、纸屑、烟头等废弃物；责任单位须自备垃圾桶（袋），定期收集倾倒；冬季以雪为令，雪后12小时内清除责任区内积雪、积冰。
（二）包绿化：不向责任区树坑、花坛、绿篱等绿地内倾倒垃圾、渣土等废弃物或倾倒、排放污水，不践踏花草绿地，不攀折树木，不向绿篱内堆放积雪，发现损害花草树木的行为及时制止和举报。
（三）包亮化：责任单位店面的户外灯箱广告、霓虹灯、亮化设施做到无损毁、字迹清晰、完整，发现图案、文字、灯光显示不全、污浊、腐蚀、损毁应及时修饰；保持和维护责任区城市功能照明、景观照明设施完好、整洁，发现损坏者及时制止、举报。
（四）包美化：责任单位的建（构）筑物，门面、墙体、玻璃幕墙（橱窗）、牌匾、户外广告、栏杆等设施和装饰，保持整洁美观；门前立柱、踏步、硬覆盖保持完好；责任区内无乱贴乱画，发现乱贴乱画者及时制止、举报并清除。
（五）包秩序：保持责任区内秩序良好。不得违法搭建建（构）筑物及棚、亭、伞、架、围栏，不得擅自设置广告栏（板）、招牌、标语牌、彩虹门，无店外经营、店外加工（修理）、乱堆乱倒、乱搭乱挂及使用高分贝音响设备招揽顾客等现象；不得擅自店外举办店庆、商品促销等活动，经批准举办相关活动的，应按规定时间和要求进行，维护活动秩序，活动结束后及时清场；发现责任区内路边洗车、乱摆摊设点、乱停放车辆、乱挖掘及从事占卜（看手相）等封建迷信活动及时制止、举报；发现责任区内打架斗殴、寻衅滋事等影响公共秩序和社会治安秩序的行为及时制止、报警。
第八条 实行“门前五包”责任状制度。市、区、街道办事处（乡镇人民政府）逐级签订责任状。各区组织由街道办事处（乡镇人民政府）与责任单位签订“门前五包”责任状，并向各区人民政府备案。责任状内容和式样由全市统一规范。
因“门前五包”责任内容变化或责任单位变更，应当在30日内重新签订“门前五包”责任状。
第九条 实行“门前五包”抵押责任制。责任单位按责任区面积每平方米30元交纳“门前五包”抵押金，抵押金由各街道办事处（乡镇人民政府）设专户管理。具体实施细则由各区人民政府制定。
第十条 责任单位应当执行下列规定：
（一）指定一名责任人具体负责“门前五包”责任制工作；
（二）严格落实定人、定岗、定量、定责的“四定”制度；
（三）配备相应的值班管理人员，并严格履行“门前五包”职责；
（四）自觉接受市、区、街道办事处（乡镇人民政府）监督、检查和指导。
第十一条 “门前五包”责任区实行挂牌制度。
全市统一“门前五包”责任制标牌规格标准，由各区组织街道办事处（乡镇人民政府）规范设置、监督管理，不得影响市容市貌。
第十二条 市、区人民政府对“门前五包”责任制实行定期检查考核，及时通报情况，并纳入各区、街道办事处（乡镇人民政府）年度目标考核。
街道办事处（乡镇人民政府）应当建立“门前五包”综合管理机制，每月组织工商、公安、卫生、建设、市容环卫、园林绿化等单位进行一次联合执法检查，每季评比一次，年终进行总评。
居（村）民委员会应当明确责任，进行经常性的检查督促。
第十三条 对“门前五包”责任制工作成绩突出的单位和个人，由市、区人民政府每年进行表彰和奖励。
市、区人民政府设立“门前五包”责任制奖励基金，并制定具体的考核奖励办法。
第十四条 违反本办法，责任单位有下列行为之一的，由市政（市容环卫）管理部门按下列规定予以处罚：
（一）责任区内的垃圾未及时清理、收集运送到指定垃圾堆放点的，责令立即改正；逾期未改正的，并可处500元以上1000元以下的罚款；在责任区内焚烧垃圾的，责令立即改正，并可处100元以上300元以下的罚款。
（二）擅自设置广告栏（板）、招牌、标语牌、彩虹门的，或者虽经批准但损坏后未及时维修的，责令限期拆除或维修；逾期未拆除或维修的，并可处300元以上500元以下的罚款。
（三）在责任区内店外经营、店外加工（修理）、乱堆乱放、乱搭乱挂、使用高分贝音响设施招揽顾客的，责令立即改正；逾期未改正的，并可处500元以上2000元以下的罚款。
（四）未经批准违法搭建建（构）筑物及棚、亭、伞、架、围栏，责令限期拆除；逾期未拆除的，并可处1000元以上2000元以下的罚款。
（五）擅自拆除、迁移、占用公共设施的，责令立即恢复；逾期未恢复的，并可处500元以上1000元以下的罚款；造成公共设施损毁的，依法承担赔偿责任，并可处1000元以上3000元以下的罚款。
（六）未按规定时限及时清除责任区内积雪、积冰的，责令立即清除；逾期未清除的，并可处500元以上1000元以下的罚款。
（七）未经批准擅自店外举办店庆、商品促销等活动，或者未按批准时间和要求进行活动，或者活动结束后未及时清场的，责令立即改正；逾期未改正的，并可处500元以上1000元以下的罚款。
（八）未按规定交纳“门前五包”抵押金的，责令限期交纳；逾期未交纳的，并可处200元以上2000元以下的罚款。
第十五条 违反本办法，责任单位有下列行为之一的，由园林绿化管理部门按下列规定予以处罚：
（一）在责任区树坑、花坛、绿篱等绿地内乱倒乱扔废弃物，挖坑取土，停放车辆，刻划钉钉，摇晃、攀折树木，剥刮树皮，穿越绿带，损坏草坪、花坛和绿篱的，责令立即改正、停止侵害、恢复原貌，并可处20元以上200元以下的罚款；造成损失的，依法承担赔偿责任。
（二）在责任区树坑、花坛、绿篱等绿地内倾倒垃圾、渣土或者倾倒、排放污水的，责令立即改正、停止侵害、恢复原貌，并可处污染绿地面积每平方米100元的罚款；造成损失的，依法承担赔偿责任。
（三）损坏城市绿化设施的，按造价的1至2倍处以罚款。
第十六条 责任区内有痰迹、粪便、瓜果皮核、纸屑、烟头等废弃物及野广告的，责任单位须及时清除，未及时清除的，由依法受委托的街道办事处（乡镇人民政府）责令立即清除；逾期未清除的，并可处50元以下的罚款。
第十七条 违反其他法律、法规规定的，由有关部门依法予以处罚。
第十八条 对侮辱、谩骂、阻挠“门前五包”行政管理人员、行政执法人员执行公务，构成违反治安管理行为的，由公安机关依法给予治安管理处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十九条 有关管理部门及街道办事处（乡镇人民政府）工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊、监管缺失的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十条 本办法自2010年5月1日起施行。
