论诉之利益
——基于正当利益的司法保护及中国实践
黄 忠
（西南政法大学，重庆400031）
【内容摘要】在解决新类型诉讼的过程中，针对法律不明的现实，理论上对传统意义上的诉之利益概念进行了拓展。本文将从正当权利的司法保护及纠纷的司法最终解决角度来探究诉之利益的概念、特点及认定标准，由此来更安全、合理地启动诉讼之门。
【关键词】诉之利益 新型诉讼 法外权益
一、问题的提出
就像谷口安平教授所言：“在今天的日本社会里，出现了过去曾未有过的种种新类型
的诉讼。”[1]在当下中国，这种新型诉讼也不断出现。以下引述三个新类型诉讼的典型案例。
案例一：原告陶某因车祸致其嘴唇裂伤，故向法院诉称，因其嘴唇伤裂无法享受与亲人亲吻时的愉悦，而要求肇事者赔偿其亲吻权受侵害而造成的损害。[2]
案例二：1999年7月西安市民王某向法院诉称：被告西安有线电视台在播放《还珠格格》续集时，滥播广告，其中第14集插播广告70条，该集时间共约70分钟，而广告时间就占了27分钟，因而原告认为被告的上述行为侵害了其“正常收视权”，要求予以赔偿。[3]
案例三：吉林省长春市某殡仪馆一大早误将灵车开到陈某家，称要接陈某的遗体，吓得陈母当场心脏病休克，经抢救脱离危险。而事实上，陈某却出差在外好端端地活着。因此在与殡仪馆协商无果后，陈某遂以一纸诉状将殡仪馆告上法院，要求其赔偿医药费及精神抚慰金。[4]
很明显，上述案件中原告所称的利益并未为现行法所“涵摄”，换言之，这些利益是没有被现行法赋予其“法律上之力”的，因而从严格执行现行法律来讲，这些纠纷是不能被纳入诉讼程序的。然而，另一方面，我们又不得不承认，这些利益完全不同于赌债，它们在道德上是合情合理的，而且也符合一般人的正义观念，更为重要的是这些权利在国外已为立法，尤其是司法所认可。
针对现行法律的禁锢和乏力，要想对这些利益予以司法保护，就须对我们的现行的诉讼法理论加以修正，必须要找到一种新的理论对这一问题的司法解决提供强有力的支持。诉之利益正是基于这种认识而得以修正和发展的，从过去作为防止滥诉意义上的诉之利益到现今作为诉权保护意义上的诉之利益，其概念本身亦有其不断演进，甚至嬗变的过程。因而正确认识诉之利益在当下社会背景中的恰当内含并基于此而构建一种可行的诉讼程
序，应当是一个值得深入研究的课题。因为这两个问题的解决从根本上说是符合保护公民
正当利益的现代司法理念的。当然，为取得对诉之利益的广泛认同，首先必须要在理论上阐明对这些存于法律之外的利益予以司法保护的原因所在。所以本文将首先对法律之外正当利益的客观存在及须给予其司法保护的原因进行阐述；然后对诉之利益的含义、特点作以分析，进而提出认定诉之利益的参考标准；最后从中国的司法实践出发，提出几个在司法实践中运用诉之利益解决新类型纠纷的过程中所应注意的问题。
二、给予法律之外的正当利益以司法保护的原因分析
（一）法律之外亦存有正当利益
1．权利不限于法律上的规定，法定权利不是权利的全部。[5]这一观点已被法理学所普遍认同。换言之，法律上的权利仅仅是整个权利（或说利益，下同）体系中的一部分，除此之外，亦存有正当的利益。为了更好地认清这一部分与整体的关系，有学者提出了权利的三种存在形态理论，即将权利分为“应有权利”、“法定权利”和“现实权利”三种。按此论述，“应有权利”、“法定权利”和“现实权利”三者是一个渐进的过程。其中作为价值概念的应有权利，是指人们积极追求的合乎道德的应为法律所确认和明确保护的权利。注意，这种权利实际上不一定已为现实法律所确认，但却是“应当”在目前或将来予以确认的。而法定权利则是应有权利的法律化和制度化。最后，现实权利则是法定权利实现的结果或形成的一种实有状态。[6]很显然，从价值化、法律化和实践化三个角度来认识整个权利体系，我们就必须承认在法律外亦存有正当的利益，即“应有权利”。
2． 理论是灰色的，而生活之树却常青。同理，随着社会的发展，作为一种上层建筑
的法律亦有着不可回避的滞后性。实际上，纠纷的发生不是依据实体法律设定的规范和模式，而是根据社会条件和社会生活本身的运行而出现的，我们如果承认立法与社会生活存在距离（笔者注：这是不言自明的事实），自然不能要求纠纷的形成与实体法律的规定保持一致，否则真是削足适履[7]。质言之，任何法律由于都是过于制定的，因而，肯定存在“新生的权利”。
3． 成文法总是有漏洞的。由于实体法规范的普遍性特征与事物的特殊性，立法者认
识上的局限性和社会关系的无限复杂性，法律语言本身的模糊性，决定了法律本身必然有着天生的不合目的性，不周延性，即完全有可能存在“漏列的权利。”
4．宪法权利亦是必须加以保护的。现实中针对上述案件，法院多以于法无据为由作出不予受理的裁定。然而，我们必须要注意到，在我们的法律体系中，不仅有《民法通则》、《合同法》这样的基本法，更有其上位的根本大法《宪法》。具有“法律上之力”的权利，其力之来源决不应局限于基本法，更应包括《宪法》。更重要的是，在成文法国家，宪法存在的一个重要理由就是弥补一般法律的漏洞，避免出现法律真空。所谓法网恢恢、疏而不漏，在一定意义上正是指在一般法律的后面，还有一个最高法即宪法把关，可以避免法律漏洞的发生。[8]诚然，这种认识无疑是正确的。另一方面，虽然，在司法制度上，我们仍未真正确立宪法诉讼制度，但实践中，公民以《宪法》的名义来维护其正当权益的事件不断出现。从青岛三位中学生状告教育部到北京一老汉手持“宪法”拒绝拆迁。①这些事件都表明，无论是从维护《宪法》之权威性，使之不会成为所谓的“闲法”；还是从保护公民正当合理的权利来讲，都必须确立宪法诉讼机制。
综上，我们可以清楚地看到，在法律规定的“法定权利”之外，亦存有“应有权利”、“新生权利”、“漏列权利”和“宪法权利”等正当权利。为了克服这种缺失，一个重要的补救措施便是将人的因素（法官的自由裁量权）引入法律的运作程序，以司法者的认识来补正立法者认识之不足，使绵延的司法过程成为短暂的立法过程的逻辑延伸。[9]
（二）因上述权利而生的纠纷应纳入司法程序予以解决，进而赋予其“法律上之力”。
如果，我们承认在法律之外有正当权利的存在，那么我们必须在这些权利难以实现时，赋予其“法律上之力”。也就是说，对因各种正当权利而生的纠纷不能以于法无据而不予受理，对此，理由如下：
1． 从权利本身的概念上讲，一方面“无救济则无权利”，另一方面“无法走向和接近
救济”亦无权利。[10]能否将上述的纠纷纳入司法程序加以解决，不仅影响公民的诉权本身，亦对其实体权益有巨大影响。仅仅承认法律之外，亦存有正当权利，但却在该种权利受到侵害时不予救济，则无异于从根本上否定了这种权利的正当性。从法理学角度讲，承认权利的存在，就必须予以保护。
2． 从国家的职能来讲，对上述纠纷的司法最终解决是符合国家职责的。在现代国家
中，不仅国家力量取代了个人力量，“公力救济”取代了“私力救济”，而且，“公力救济”也被视为国家的一项职责。[11]国家及附属机器的产生和出现，是为了防止人类在无谓的冲突中归于消亡，国家产生的重要使命就在于凌驾于社会之上而调节和遏止社会冲突[12]。因而即使法律对当事人的纠纷没有纳入法律规范予以调整，但法院亦不能以此拒绝审判，因为这不符合司法以解决纠纷为宗旨的含义。正是因为此《法国民法典》中便有法官不能以无法律依据为由而拒绝审判的规定。
3． 从世界的发展趋势来看，这种纠纷也是应纳入司法程序予以解决的。从《世界人
权宣言》第8条：“任何人当宪法或法律所承认的基本权利受到侵害时，都有权向有管辖权的国家法院对这种侵害行为请求实际的救济。”实际上，通过在既定法律中开列权利清单，以立法的形式来构建和完善权利保护体系决非正当权利保护的唯一方法。在法无明文规定时，司法亦负有保护正当权利的重任。对此，我们可以观照一下英美法的发展史就不难发现，可以说整个英美法的发展在一定意义上就是一个通过诉讼从而引发权利的不断生成和拓展的过程。在这个过程中法院通过个案的解决一方面实现了对公民正当权利的保护，同时又使自己赢得了声誉。对此有学者指出：“保护潜在的权利人也是判例法有着旺盛生命力的缘由”[13]。基于此，德、日等国家亦开始了类似的尝试，从而在司法实践中拓宽了法院的受案范围。如日本有关日照权的诉讼。
当然，必须认识到，从严格依法审判的角度讲，上述纠纷似乎存在“法律上的不明”，
因而在实践中要想解决纠纷必须找到一个令人信服的理由。对此我们不妨借用一下证据理论中的证明责任的概念来作以论述。我们知道，事实和法律是三段论式的判决中的两个必要前提。然而在现实际中，案件事实有时是很难查清的，或根本就不可能查清。但另一方面法院又不能以事实不明为由拒绝裁判，所以在证据理论中就产生了证明责任这一概念。从根本上讲，证明责任所针对的便是事实不明问题的处理。沿着同样的思路，由于法院亦不能以无所法律依据为由拒绝裁判，因而我们针对“法律不明”，也可找到一个解决方法——诉之利益。换言之，当纠纷无法律依据时，可凭诉之利益来予以受理。
但是，必须指出的是，承认诉之利益作为发动诉讼基础的观点，并不是否定管理权理
论的价值，而是说在传统理论不能解决问题时而适用的一种补充性理论，对此仍可借鉴证据理论中的危险领域说对法律要件分类说理论的补充作用来予以认识。
还需指出的是，由于英美法实践的是事实出发型思路，因而在英美法中上述纠纷是很
容易进入司法程序的。因而在英美法中就不需要存在诉之利益的概念。正是因为此，在美国才会出现儿子告老子，学生告老师，顾客告理发师等在我们看来是不能理解的诉讼。[14]由此，在英美法中如何防止滥诉便成为一个重要的问题。然而，在大陆法国家中由于其贯彻的是法规出发型的诉讼理念，它在诉讼启动前便以既定法律对各种纠纷予以筛选，这必然会减损对正当权利的保护范围。在实践中很有可能将那些请求对正当权利予以保护的诉讼拒之门外，也许正是基于这种认识，传统意义上的诉之利益便一反其消极的排除不当诉讼的功能，转身具有了保护公民正当权利，扩大司法保护范围的积极价值。除特别说明，下文都是在诉之利益的积极功能层面上加以展开的。
三、诉之利益概念、特点及理论研究价值之探究
在我看来，诉之利益概念的修正在一定意义上讲是“西法东进”的结果，大陆法为适
应急剧变化的社会环境，谋求对公民权利的更大保护，因而必须首先在可诉范围上打开闸门。诉之利益便是启动这扇闸门的一把重要钥匙。由于这一钥匙的提出或说其价值从消极转向积极主要是学习和参照英美法实践的结果，因而在现有的理论中对诉之利益的基本内容、特点和理论研究的价值等问题都未有深入的研究。但要使得诉之利益课题研究的深入，对上述问题又不能回避。因此，本文尝试对上述问题作如下分析。
（一） 诉之利益概念之界定
当下，对诉之利益概念进行阐述的文章并不多，但许多学者在对诉权的论述中对此也
予以了界定。以下是几种较有代表性的论点。
江伟教授认为，诉之利益是指民事权益受到侵害或与他人发生民事纠纷时，需要运用
民事诉讼予以救济的必要性。[15]左卫民教授亦持这种观点。[16]
省政府关于修改《浙江省城市房屋拆迁管理实施细则》的决定
浙江省人民政府
省政府关于修改〈浙江省城市房屋拆迁管理实施细则〉的决定
省政府令第55号
现发布《省政府关于修改〈浙江省城市房屋拆迁管理实施细则〉的决定》，自发布之日起施行。
省长 万学远
一九九四年十二月十九日
省政府决定对《浙江省城市房屋拆迁管理实施细则》作如下修改：
一、第十条修改为：“拆迁主管部门对经批准拆迁的单位和个人实施房屋拆迁管理，并根据拆迁规模大小，按不超过拆迁补偿安置费用的0.5％至1％向拆迁人收取管理费。具体收费标准， 由省物价部门会同省财政部门制定。”
二、第二十六条修改为：“以产权调换形式偿还的私有住宅房屋和企业、自收自支事业单位自管住宅房屋，偿还建筑面积与原建筑面积相等的部分，按照重置价格结算结构差价；从区位好的城区安置到区位差的市郊新开发区的，是否结算差价，由县级以上人民政府确定。偿还建筑面积超过原建筑面积的部分，在安置标准以内的，按重置价格结算，超过安置标准的部分，按照商品房价格结算。偿还建筑面积不足原建筑面积的部分及不需偿还面积的，按当年新建安置房屋的成本价结算。
因自然间不可分割而使总安置使用面积增加在三平方米以内的，按重置价格结算。”
三、第二十七条修改为：“以产权调换形式偿还的房管部门直管的住宅房屋和行政机关及全额或差额预算管理的事业单位自管住宅房屋，偿还建筑面积与原建筑面积相等的部分，不结算差价。偿还建筑面积超过原建筑的部分，在安置标准以内的，按重置价格结算，超过安置标准的部分，按商品房价格结算。偿还建筑面积不足原建筑面积的部分，按当年新建安置房屋的成本价结算。”
四、第三十四条修改为：“拆除房屋，由拆迁人按原使用面积并结合人口情况安置原使用人。
居住公房人均使用面积低于八平方米的（另有住房的应一并计算人均使用面积），可按人均使用面积的八平方米安置，但一户总安置使用面积不得少于二十一平方米；原人均使用面积在八平方米以上至二十一平方米以下部分，按原使用面积安置。原人均使用高于二十一平方米的，可按人均使用面积二十一平方米安置（在居住标准上，国家有规定的除外）；一至二人的小户，原房屋使用面积超过五十平方米的，可按使用面积五十平方米的安置。
私房安置原则上按原建筑面积拆一还一保留产权，低于人均八平方米的，补足八平方米。
从区位好的城区迁入区位差的市郊新开发区，对原使用人的安置可以人均增加一至二平方米的使用面积，产权人对增加部分免缴房价款；凡拆迁人进行普通住宅建设的，应予原地段回迁。”
五、第三十五条修改为：“拆除在国有土地上农业人口的住宅房屋，其安置办法由各市、县人民政府确定。”
六、第四十四条修改为：“拆迁人应当付给原使用人下列补助费：
（一）搬家补助费按原使用人正式户口的常住人口每人不低于三十元，一次性发给。一户人口为一人的，一次性发给不低于五十元的搬家补助费。使用临时周转房的，在迁往正式安置的房屋需要再次搬家时，再按上述标准发给。
（二）原使用人投亲靠友自行解决周转房的，从搬家之月起发给临时安置补助费，在两年以内补助费每人每月不低于二十五元，一户人口为一人的，每月不低于五十元，超过两年的，加倍发给补助费；由原使用人的所在单位解决临时过渡房的，临时安置补助费发给原使用人所在单位。由拆迁人提供临时过渡房的，过渡期在两年以内的不发给临时安置补助费；过渡期在两年以上的，每人每月发给不低于三十元的补助费。补助费标准一至二年作一次调整。
七、第五十四条修改为：“杭州市和宁波市的城市房屋拆迁管理，按省人大常委会批准的城市房屋拆迁管理条例执行。”
本决定自发布之日起施行。
《浙江省城市房屋拆迁管理实施细则》根据本决定作相应的修正，重新发布。
浙江省城市房屋拆迁管理实施细则
（1992年4月23日省政府发布
1994年12月19 日根据《省政府关于修改
〈浙江省城市房屋拆迁管理实施细则》的决定》修订发布）
第一章 总 则
第一条 为加强城市房屋拆迁管理，保障城市建设顺利进行，保护拆迁当事人的合法权益，根据国务院《城市房屋拆迁管理实施条例》，结合本省实际情况，制定本细则。
第二条 凡在本省城市规划区内国有土地上因城市建设需要拆迁房屋及其附属物的，均适用本细则。
第三条 本细则所称城市规划区，是指城市市区、近郊区以及城市行政区域内因城市建设和发展需要实行规划控制的区域。城市规划区的具体范围，由县级以上人民政府在依法编制的城市总体规划中划定。
第四条 本细则所称拆迁人是指取得房屋拆迁许可证的建设单位或个人。
本细则所称被拆迁人是指被拆除房屋及其附属物的所有人（包括代管人、国家授权的国有房屋及其附属物的管理人）和被拆除房屋及其附属物的使用人。
本细则所称原使用人是指房屋拆迁前已取得该房屋合法使用权的人。本细则所称原所有人是指房屋拆迁前已取得该房屋合法所有权的人。
第五条 城市房屋拆迁必须符合城市规划和有利于城市旧区改建。
第六条 拆迁人必须按照本规定，对被拆迁人给予补偿和安置；被拆迁人必须服从城市建设需要，在规定的搬迁期限内完成搬迁。被拆迁人的单位和主管部门，应当协助拆迁人做好被拆迁人的动员搬迁工作。
第七条 县级以上人民政府房地产行政管理部门或者人民政府授权的部门（以下简称房屋拆迁主管部门），主管本行政区域内房屋拆迁的审批、指导、监督、协调、裁决等工作，并接受上一级房屋拆迁主管部门的业务指导。
第八条 县级以上人民政府应加强对城市房屋拆迁工作的领导，公安、城建、规划、土管、供水、供电、财税、物价、工商等部门和街道办事处应根据各自的职责，配合房屋拆迁主管部门做好城市房屋拆迁管理工作。
对城市房屋拆迁工作中有突出贡献的单位或者个人，应给予奖励。
第二章 拆迁管理一般规定
第九条 需要拆迁房屋的单位和个人，须持县级以上人民政府计划部门固定资产投资项目立项的批准文件、规划部门建设用地规划许可证、土地管理部门的建设用地批准文件及拆迁计划、拆迁安置方案，向当地拆迁主管部门提出拆迁申请，经批准并发给房屋拆迁许可证后，方可委托或自行拆迁。房屋拆迁需要变更土地使用权的，必须依法取得土地使用权。
有条件的城市和城市中实行综合开发的地区，应当由当地人民政府组织统一拆迁。
实行委托拆迁的，委托拆迁当事人之间应签订委托协议。被委托拆迁人必须是按国家和省的有关规定依法取得房屋拆迁资格证书的单位。房屋拆迁主管部门不得接受拆迁委托。
第十条 拆迁主管部门对经批准拆迁的单位和个人实施房屋拆迁管理，并根据拆迁规模大小，按不超过拆迁补偿安置费用的0.5 ％至1％向拆迁人收取管理费。具体收费标准， 由省物价部门会同省财政部门制定。
第十一条 实施房屋拆迁不得超越经批准的拆迁范围和规定的拆迁期限。拆迁人如需变更经批准的拆迁范围或规定的拆迁期限的，应办理原证变更或重新办理领证手续；停止拆迁项目的，应及时办理注销手续。
拆迁人自取得拆迁许可证之日起三个月内无正当理由不实施拆迁的，原拆迁证自行失效。
第十二条 房屋拆迁主管部门根据规划部门核定的建设用地范围，结合房屋现状确定拆迁范围和期限，通知公安、粮食、城建、土管、工商、房屋等部门和街道办事处，暂停办理拆迁范围内的户口迁入、分户、工商营业执照、房屋翻（扩）建、房屋买卖、赠与、分家析产以及租赁等手续。
因出生、军人复转退、婚嫁等确需入户或分户的，经县级以上人民政府批准后，方可办理。经批准入户或分户的居民应及时将入户或分户情况通知拆迁人，以便于拆迁安置方案的及时调整。
第十三条 房屋拆迁主管部门应在房屋拆迁许可证核发之日起十五日内，将建设项目的名称、拆迁人、拆迁范围、搬迁期限等以房屋拆迁公告或其他形式予以公布。被拆迁人的主管部门或所在单位应协助房屋拆迁主管部门和拆迁人做好宣传、解释工作。
第十四条 拆迁人与被拆迁人必须在公布规定拆迁期限内，根据本细则规定签订补偿、安置等问题的书面协议。协议应载明补偿形式、补偿金额、安置房屋面积与地点、搬迁期限、过渡方式、过渡期限和违约责任以及当事人认为需要订立的其他条款。
拆迁补偿、安置协议，必须报房屋拆迁主管部门备案，必要时可经公证机关公证或房屋拆迁主管部门鉴证。
拆迁人应公布房屋拆迁补偿安置的规定和方案，接受群众监督。
第十五条 拆除依法代管的房屋，其补偿、安置协议必须经公证机关公证，并将拆迁协议、房屋原始证据资料和拆除前的鉴证资料、照片交由公证机关办理证据保金。补偿金专户存入银行。
第十六条 拆迁人与被拆迁人对补偿形式、补偿金额、安置用房面积、安置地点、搬迁过渡方式、过渡期限，经协商达不成协议时，拆迁当事人要求裁决的，必须提出书面申请，由批准拆迁的拆迁主管部门裁决。被拆迁人是批准拆迁的房屋拆迁主管部门的，由同级人民政府裁决。
裁决部门在实行裁决时，必须制作裁决书。裁决书的内容一般应包括：申请裁决当事人的姓名（或单位全称）、住（地）址、纠纷的事实、裁决结论、行使裁决和作出裁决结论的法律、法规和规章依据；纠纷当事人对裁决不服时的权利；裁决单位的全称、地址和作出裁决的时间，并加盖裁决单位的印章。
当事人对裁决不服的，可以在接到裁决书之日起十五日内向人民法院起诉。在诉讼期间如拆迁人已给被拆迁人作了安置或者提供了周转用房的，不停止拆迁的执行。
第十七条 在房屋拆迁公告规定的或者按本办法第十六条规定裁决的拆迁期限内，被拆迁人无正当理由拒绝拆迁的，县级以上人民政府可以作出责令限期拆迁的决定，逾期不拆迁的，由县级以上人民政府责成有关部门强制拆迁，或者由房屋拆迁主管部门申请人民法院强制拆迁。
强制拆迁时，被拆迁人所在单位和房屋所在地的公安派出所、街道办事处、居民委员会等，应根据执行机关的通知派人协助执行。强制执行过程和搬迁的财物，执行机关应当记入笔录，由执行人员、被执行人员和协助执行人员或其他在场人员签名或盖章。
第十八条 法律、法规、规章对拆迁军事设施、教堂、寺庙、文物古迹和涉外房屋等另有规定的，按有关法律、法规和规章执行。
第十九条 拆除产权属军队所有的房屋，按照《中国人民解放军房地产管理条例》执行。
第二十条 公安、粮食、教育、邮电、供水、供电等部门，凭房屋拆迁主管部门的证明，应及时办理和安排被拆迁人的户口转移、粮油供应、子女转学转托、电话移机、信件投递以及用水、用电等事宜。
第二十一条 拆迁人在完成旧房拆除、新房建设、产权互换或产权补偿等事宜后，被拆迁房屋的所有人必须在三个月内持合法凭证，到房屋所在地房地产管理机关办理房屋所有权的注销、转移、变更、新增等登记手续。
第二十二条 房屋拆迁主管部门应当建立、健全拆迁房屋档案制度，加强对房屋拆迁档案资料的管理。
房屋拆迁的档案资料包括：拆迁人从事房屋拆迁、建设的有关批准文件、拆迁计划和拆迁方案及其调整资料，补偿、安置协议及其结算资料，拆迁过程中的检查、处理文件、建设项目竣工报告，以及其他与拆迁有关的档案资料。
第三章 拆迁补偿
第二十三条 拆迁补偿实行产权调换、作价补偿、或者产权调换和作价补偿相结合的形式。
产权调换工作价补偿的面积按所拆房屋的《房屋所有权证》上记载的建筑（下同）计算。
作价补偿的金额按所拆房屋建筑面积的重置价格结合成新结算。
重置价格是指房屋的单方工程造价。由县级以上人民政府根据当地情况确定房屋重置价格标准和成新率标准。拆迁房屋的补偿金额由取得省城乡建设行政主管部门核发的上岗证书的专业评估员按照政府确定的房屋重置价格标准和成新率标准予以评估确定。
第二十四条 拆除教学、医疗用房、敬老院、幼儿园、公共厕所等社会事业的房屋及其附属物，拆迁人应按照其原性质、原规模予以重建，或者按照重置价格给予补偿，补偿款仍用于公益事业建设，或者由县级以上人民政府按照城市规划统筹安排建设。
拆除非公益事业房屋的附属物和简易阁楼等不作产权调换，由拆迁人给予适当作价补偿。具体由县级以上人民政府规定。
第二十五条 以产权调换形式偿还的非住宅房屋，偿还建筑面积与原建筑面积相等的部分，按照重置价格结算结构差价；偿还建筑面积超过原建筑的部分，按照商品房价格结算；偿还建筑面积不足原建筑的部分，按照重置价格结合成新结算。
第二十六条 以产权调换形式偿还的私有住宅房屋和企业、自收自支事业单位自管住宅房屋，偿还建筑面积与原建筑面积相等的部分，按照重置价格结算结构差价；从区位好的城区安置到区位差的市郊新开发区的，是否结算差价，由县级以上人民政府确定。偿还建筑面积超过原建筑面积的部分，在安置标准以内的，按重置价格结算，超过安置标准的部分，按照商品房价格结算。偿还建筑面积不中原建筑面积的部分及不需偿还面积的，按当年新建安置房屋的成本价结算。
因自然间不可分割而使总安置使用面积增加在三平方米以内的，按重置价格结算。
第二十七条 以产权调换形式偿还的房管部门直管的住宅房屋和行政机关及全额或差额预算管理的事业单位自管住宅房屋，偿还建筑面积与原建筑面积相等的部分，不结算差价。偿还建筑面积超过原建筑面积的部分，在安置标准以内的，按重置价格结算，超过安置标准的部分，按商品房价格结算。偿还建筑面积不足原建筑面积的部分，按当年新建安置房屋的成本价结算。
第二十八条 拆除产权属私人所有原出租住宅房屋，一般应当实行产权调换，原租赁关系继续保持，因拆迁而引起变动原租赁合同条款的，原租赁合同应作相应修改。承租人另有住房后，应及时交还承租房。
第二十九条 拆迁范围内的违章建筑，超过批准期限的临时建筑或未规定但已使用两年以上的临时建筑和无合法产权证的房屋，必须在规定的拆迁期限内无条件自行拆除，不予补偿；拆除未超过批准期限的临时建筑，按重置价格结合成新后的30％的金额给予补偿。
第三十条 拆除设有典权、抵押权以及有产权纠纷的房屋，在房屋拆迁主管部门公布的规定期限内，被拆迁方当事人之间达不成协议的，由拆迁人提出补偿安置方案（包括补偿安置的房源及资金担保），房屋拆迁主管部门组织拆迁人对应拆房屋作勘察记录，经房屋拆迁主管部门批准并向公证机关办理证据保全后，实施拆迁。被拆除房屋实行作价补偿的，在被拆当事人之间达成协议后，方可按有关规定给予补偿。
第三十一条 拆移建设用地上的公共设施或各种管线，所需的迁移费和材料的损耗费，由拆迁人补偿给原所有人自行迁移。如同时需要扩建、改建的，其扩建、改建部分所需的费用和原材料，由原所有人自行解决。
第三十二条 对拆迁范围内公共树木、绿地及生长物，应尽可能保留。如不能保留，应按国家和省的有关规定办理补偿事宜。
第四章 拆迁安置
第三十三条 拆迁人对应当安置的被拆除房屋使用人，依照本细则规定给予安置。安置用房不能一次性解决的，应在拆迁协议中明确过渡期限。
被拆除房屋使用人是指在拆迁范围内具有正式户口并实际居住的公民和在拆迁范围内具有营业执照或者作为正式办公地的机关、团体、企业、事业单位。
第三十四条 拆除住宅房屋，由拆迁人按原使用面积并结合人口情况安置原使用人。
居住公房人均使用面积低于八平方米的（另有住房的应一并计算人均使用面积），可按人均使用面积八平方米安置，但一户总安置使用面积不得少于二十一平方米；原人均使用面积在八平方米以上至二十一平方米以下部分，按原使用面积安置。原人均使用面积高于二十一平方米的，可按人均使用面积二十一平方米安置（在居住标准上，国家有规定的除外）；一至二人的小户，原房屋使用面积超过五十平方米的，可按使用面积五十平方米安置。
私房安置原则上按原建筑面积拆一还一保留产权，低于人均八平方米的，补足八平方米。
从区位好的城区迁入区位差的市郊新开发区，对原使用人的安置可以人均增加一至二平方米的使用面积，产权人对增加部分免缴房价款；凡拆迁人进行普通住宅建设的，应予原地段回迁。
第三十五条 拆除在国有土地上农业人口的住宅房屋，其安置办法由各市、县人民政府确定。
第三十六条 有下列情况之一的，可以增加一个安置人口：
（一）原使用人系独生女子户的，但独生女子已结婚的除外；
（二）原使用人中有符合晚婚条件已领取结婚证，双方确无结婚用房的；
（三）原使用人的配偶一方在外地的。
第三十七条 有下列情况之一的，可以计入安置人口：
（一）原有正式户口的未婚现役军人、援外工作人员和留学生；
（二）按规定户口迁往所在单位、学校，而无住房的，住单位集体宿舍的；
（三）按规定户口报在大、中专学校的学生；
（四）原有正式户口，现正在劳动教学或拘役、服刑的；
（五）县级以上人民政府应予计入安置人数的其他情况。
第三十八条 下列情况不计入安置人口或安置面积：
（一）在拆迁范围内虽有正式户口，但无正当理由长期不在户口所在地居住的；
（二）不符合本办法第十二条第二款规定迁入户口或分户的；
（三）违章建筑或临时建筑。
第三十九条 拆除非住宅房屋，按照原建筑面积安置。
第四十条 拆除与人民日常生活密切相关的的公有非住宅，如粮、煤、理发、饮食店、集贸市场以及文教、卫生等具有区域功能的经营服务性事业性单位房屋，应按规划要求就近安置。
拆除对环境有污染的企业应按城市规划的要求异地安置。
第四十一条 拆迁原所有人自己依法工农业并以此为主要生活来源的私有非住宅房屋，拆迁人应以原建筑面积并适合于营业的房屋对原所有人进行安置；经批准利用私有住宅改为非住宅用房的，其安置办法由县级以上人民政府确定；出租给他人使用的私人非住宅房屋，按住宅进行安置，对承租人不予安置。
第四十二条 原使用人经房地产管理机关批准，将公有住宅改为非住宅的，拆迁时按住宅安置。擅自将公有住宅改为非住宅或转租给他人的，应将改为非住宅或转租部分的房屋面积从承租总面积中扣除，不作为安置依据。
第四十三条 拆迁人、被拆迁人均应遵守拆迁过渡期的协定。拆迁人应在领取所建房屋的建筑工程规划许可证后二十四个月内将原使用人安置完毕。拆迁人不得擅自延长过渡期；由拆迁人提供周转房的，被拆迁人应在得到安置后的三个月内腾退周转房。
第四十四条 拆迁人应当付给原使用人下列补助费。
（一）搬家补助费按原使用人正式户口的常住人口每人不低于三十元，一次性发给。一户人口为一人的，一次性发给不低于五十元的搬家补助费。使用临时周转房的，在迁往正式安置的房屋需要再次搬家时，再按上述标准发给。
（二）原使用人投亲靠友自行解决周转房的，从搬家之月起发给临时安置补助费，在两年以内补助费每人每月不低于二十五元，一户人口为一人的，每月不低于五十元，超过两年的，加倍发给补助费；由原使用人的所在单位解决临时过渡房的，临时安置补助费发给原使用人所在单位。由拆迁人提供临时过渡房的，过渡期在两年以内的不发给临时安置补助费；过渡期在两年以上的，每人每月发给不低于三十元的补助费。补助费标准一至二年作一次调整。
第四十五条 原使用人搬迁时，所在单位应当凭房屋拆迁主管部门的证明，给予原使用人公假三天，不影响其工资和评奖。
第四十六条 拆迁非住宅房屋造成停产、停业上引起经济损失的，可由拆迁人适当付给一次性补助费。具体标准由县级以上人民政府规定。
第五章 罚 则
第四十七条 有下列行为之一的，由房屋拆迁主管部门予以警告、责令停止拆迁，并可处以三千元至三万元的罚款：
（一）未取得房屋拆迁许可证或者未按房屋拆迁许可证的规定擅自拆迁的；
（二）委托未取得房屋拆迁资格证书的单位拆迁的；
（三）擅自提高或者降低补偿、安置标准，扩大或者缩小补偿、安置范围的。
第四十八条 拆迁人无正当理由，超过规定拆迁期限或者擅自延长过渡期限的，由房屋拆迁主管部门对拆迁人予以警告，并可处以五千至一万元罚款。
第四十九条 被拆迁人违反协议，拒绝腾退周转房的，由房屋拆迁主管部门予以警告、责令期限退还周转房，并可处以一百元以上五百元以下的罚款；逾期仍不退还周转房的，可加重处罚。
第五十条 罚款全额上缴国库，任何单位和个人不得截留、分成。
第五十一条 被处罚的当事人对行政处罚决定不服的，可在接到处罚通知书之日起十五日内，向作出处罚决定机关的上一级机关申请复议。当事人对复议决定不服的，可在接到复议决定书之日起十五日内，向人民法院起诉。当事人也可直接向人民法院起诉。当事人逾期不申请复议、也不向人民法院起诉、又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第五十二条 辱骂、殴打房屋拆迁主管部门工作人员，阻碍房屋拆迁主管部门工作人员执行公务的，由公安机关依照治安管理处罚法规的规定处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第五十三条 房屋拆迁主管部门工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第六章 附 则
第五十四条 杭州市和宁波市的城市房屋拆迁管理，按省人大常委会批准的城市房屋拆迁管理条例执行。
第五十五条 本细则的具体应用问题由浙江省城乡建设厅负责解释。
第五十六条 本细则自发布之日起施行。国务院《城市房屋拆迁管理条例》施行之日起至本细则发布前所发生的有关拆迁安置、补偿事宜，可参照本细则执行。
